新用工形态下维权遭遇劳动关系认定难
拿月薪的“网红”算不算直播平台员工
一名90后“网红”女主播，每月拿着直播平台支付的5000元底薪，每天到直播平台上直播自己的生活。这样的女主播，算不算直播平台的员工？能不能要求直播平台公司按规定为自己缴纳社会保险？
这起由“网红”女主播提起的诉讼，日前在上海市第一中级人民法院二审开庭审理，法官当庭宣判，确认双方无劳动关系。因为不存在劳动关系，“网红”主播的所有诉讼请求均被驳回。
今天下午，“互联网+行动下的新用工形态”研讨会在上海市第一中级人民法院举行，“网红”要求确认劳动关系一案成为法律实务界、人力资源界等人士讨论的焦点。中国青年报·中青在线记者注意到，与“网红”主播有着类似命运的，还有一大批活跃在平台型快递公司岗位上的“快递员”，他们未与平台公司签订用工合同，虽然每月拿着工资，但是在因公受伤后，不能获得公司赔偿和补贴。
“网红”直播三个月，起诉维权遭驳回
阿娇（化名）是一名“90后”女孩，偶然涉足网络直播，在某网络直播平台的直播房间（网络虚拟空间）做了主播，每天固定时段在屏幕前进行视频表演、直播，吸引众多在线观众围观、赠送礼物打赏，目前订阅粉丝数近60万，拥有很高人气。
2016年1月，她与上海某网络科技中心签订《主播经纪协议》，由该公司安排其在某网站上的指定直播房间主播。协议对阿娇的工作内容、双方权利义务、权利归属、合作费用、收益分配、违约责任等进行了约定，约定阿娇从事的主播工作包括参与所有游戏或娱乐节目的线上、线下直播、录制或表演相关演艺事务等；约定该公司在全世界范围内担任阿娇独家经纪公司，独家享有其全部主播事业的经纪权；协议期限为36个月；同时还约定，公司每月向阿娇支付保底收入5000元。
经过包装，阿娇很快在网络上具有了一定知名度。但三个月后，她退出了公司在某网站上的指定直播房间，并以公司未按规定为其缴纳社会保险费为由，向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。阿娇要求确认2016年1月1日至3月31日期间与经纪公司存在劳动关系，同时要求经纪公司支付解除劳动关系经济补偿金2500元。
二审主审法官、上海市第一中级人民法院法官王剑平指出，当前，虽然“网红”起诉直播平台公司的案子尚不多见，但在共享经济平台上注册的服务提供者起诉平台公司的案子不少，这类案件，原告即劳动者大多要首先要求“确认劳动关系”，只有在劳动关系确认后，原告的主张才能得到支持。
但在本案中，尽管经纪公司向阿娇支付底薪，并对阿娇的行为有过一定的约束和管理，看上去像是存在劳动关系，但实际上，一审和二审法院均驳回了她的起诉，认为不存在劳动关系。
王剑平说，认定劳动关系是否存在的核心是劳动的地点、内容、方式、过程以及在即使无工作但劳动关系仍然存续的情况下，还需受到用人单位的约束，约束的方式既包括规章制度，也包括具体的管理行为。本案中，双方签订的《主播经纪协议》内容就开展网络直播活动的权利义务进行了约定，没有订立劳动合同的共同意愿；双方收入按“三七开”分配，阿娇主要工作于其家中完成，无需到被告公司办公场所上班，亦无需遵守公司规章制度。因此，双方之间对权利义务关系的约定不符合劳动关系的特征。
